營業秘密少這點不受保護？侵害營業秘密賠多少？

台積電2奈米案涉國安重罪

潘洛謙律師 筆

台積電近期發生國家關鍵技術之營業秘密遭非法取得事件，由臺灣高等檢察署智慧財產檢察分署偵查終結並提起公訴，而本件也是我國首件涉及國家安全法的營業秘密案件，而營業秘密為什麼那麼重要？洩漏營業秘密可能需要賠償多少？企業在保護營業秘密上又可以採取哪些作為呢？

企業為維持其在市場上的競爭，就自身產品的方法、技術等「know how」，除了必須採取適當措施，使其不洩漏予其他競爭對手外，國家也有義務透過制定法律，以維護本國企業的競爭優勢和經濟價值，並視為智慧財產權保護之。 

依我國營業秘密法第2條規定，營業秘密是指「方法」、「技術」、「製程」、「配方」、「程式」、「設計」或「其他可用於生產、銷售或經營之資訊」（例如客戶名單、商品售價、交易底價、成本分析等），並且符合下列要件者： 

 （一）   非一般涉及該類資訊之人所知者（秘密性）。 

 （二）   因其秘密性而具有實際或潛在之經濟價值者（經濟性）。 

 （三）   所有人已採取合理之保密措施者（合理保密措施）。 

不過，實務上常見侵害營業秘密案件的勝敗關鍵，在於企業是否有採取合理保密措施。就法院見解，如果企業已按其人力、財力，依社會通常所可能之方法或技術，就上述資訊，與可能接觸該營業秘密的員工簽保密合約、對接觸該營業秘密的人加以管制、在文件上標明「機密」或「限閱」等註記、對營業秘密資料予以上鎖、設定密碼、做好保全措施（如限制訪客接近存放機密處所），該資訊即屬於營業秘密。但有些企業並未採取相關保密措施或採取的措施不被法院所認可，例如可能像未就文件設任何機密等級、員工離職後還可以繼續接觸到公司資訊、單純僅以門禁管制作為管理措施、相關管制表單設計上不夠詳盡等。一家企業依其人財力規模，怎樣的措施會通常被法院認為已有保密，且又是最低成本，也都可以找專業的律師來提供相關建議。

從更宏觀的角度來看，當代國家彼此間的競爭關係，包括全球市場與產業分工關係下各產業與科技的角力，如果關係到國家經濟安全的產業關鍵技術遭外流或竊取，對國家生存發展勢必有重大影響。而近年來，我國高科技產業屢有遭外國、大陸地區、香港、澳門等競爭對手，挖角高階研發人才並竊取產業核心技術之案件發生。因此，國家安全法於111年修正，在既有營業秘密概念之基礎下，進一步創設「國家核心關鍵技術之營業祕密」保護規範。 

　　國家安全法所指的「國家核心關鍵技術之營業祕密」，就文義上觀之，勢必須符合「國家核心關鍵技術」及「營業祕密」兩項要件始得稱之。依國家安全法第3條第3、4項等相關規定，「國家核心關鍵技術」有哪些具體項目，都必須經過國科會的「國家核心關鍵技術審議會」審議，並經行政院公告生效，而最新的國家核心關鍵技術清單已於113年12月公告，內容也有包括本次台積電案的「14奈米以下製程之 IC 製造技術及其關鍵氣體、化學品及設備技術」、「低溫半導體晶片電路設計與製程」、「人工智慧運算之高效能晶片設計技術」等；至於營業秘密需具備的要件，則已如前述。

在111年國家安全法創設「國家核心關鍵技術之營業祕密」保護規範後，目前與營業秘密法，共同形成一套層級化的營業秘密保護體制，白話來講，就是依照所涉及的營業秘密種類及禁止行為不同，除了被害人可請求損害賠償外，在刑事上也受有不同程度的保護及處罰。 

　　以本件台積電案為例，被告除了涉及國家核心關鍵技術之營業祕密域外使用罪外，也涉及一般營業秘密的竊取營業秘密罪。兩者之間法定刑度即存有差別，前者為三年以上有期徒刑，得併科五百萬元以上罰金起算；後者為一年以上有期徒刑，得併科三百萬元以上罰金起算。 

　　而在民事方面，侵害營業秘密的損害賠償計算包含實際損失（例如利潤差損）、不當得利之擬制損害（例如侵害人所得利益或所得全部收入）、類推適用合理權利金、懲罰性損害賠償（例如損害額3倍以下）。例如實務上，就員工離職洩漏營業秘密之部分，依上述計算方式及個案不同，賠償金額區間有數十萬至數億元不等（例如大立光離職員工將光學鏡頭元件等技術洩漏予先進光公司，並據以申請專利，2021年遭智財法院判決大立光離職員工、先進光公司須連帶賠償15億2,247萬0,639元及法定遲延利息）。

不論是與生產製造有關的「技術性營業秘密」或用於經營、銷售方面的「商業性營業秘密」（例如客戶名單），為了使營業秘密不輕易外洩或遭人竊取，進而削弱企業的市場競爭與發展，如何建立一套內部的管理機制顯得格外重要，例如企業應依業務需要及法律要求，區分各類營業秘密的重要性進行分級管理，並訂定門禁管制、接觸權限、對外公開或利用流程、員工保密、競業禁止、保存銷毀等措施。 

　　就企業的營業祕密管理機制，專業律師則可以就管理對象、範圍、程序、法遵等事項，進行診斷、提供精進建議及協助完備洩密風險管控，並與企業法務協作，除預防洩密發生外並利於因應可能的訴訟的證據保全及舉證。